J U R I S P R U D E N C I A              L A B O R A L

 

DESPIDO DEL TRABAJADOR JUBILADO – EGRESO Y REINGRESO A LAS ORDENES DEL MISMO EMPLEADOR-COMPUTO DE LA ANTIGÜEDAD

 

Autos: “GORLAN Alvaro José c/ JUKI SACIFIA s/ Despido” expte.5449

Tribunal del Trabajo Nro.3 de La Matanza- San Justo 29 de diciembre de 2000

 

 

“El debate sustancial de autos para por el cómputo de la antigüedad es decir si corresponde sólo la antigüedad posterior al primer cese o si por el contrario se debe computar la antigüedad total del trabajador sumando ambos períodos” [ del voto del magistrado preopinante Dr. Guillermo Contrera]

 

Para el caso de situaciones anteriores a la vigencia de la Ley 24347 [ BO 29/06/94] con abono en la jurisprudencia de la SCBA y para el caso del trabajador jubilado que reingresa a las órdenes del mismo empleador deben acumularse la antigüedad registrada desde el comienzo de la relación laboral y la del reingreso hasta su egreso definitivo.-

 

 

El caso de autos  no es alcanzado por el art.253 último párrafo de la LCT-to porque la demandada al despedir no invocó la situación previsional del actor como causa de la ruptura.-

 

Al haber despedido la demandada  sin invocar causa alguna, no puede modificar tal situación tardíamente al contestar demanda, invocando el beneficio jubilatorio del actor para así colocar su despido en el “supuesto” legal requerido por la normativa del art. 253 de la LCT y por ende corresponde computar los dos períodos para los cuales trabajó para la firma accionada [ el voto del Dr. Guillermo Contrera].-

 

 

“La norma al decir “podrá” faculta al empleador, en el caso de un trabajador titular de un beneficio previsional que vuelve a prestar servicios dependientes a disponer la extinción del contrato invocando tal situación. Es dentro de ese supuesto – invocación del beneficio previsional- que sólo debe computarse como antigüedad el tiempo posterior al cese. ” [ del voto del Dr. Guillermo Contrera ].-

 

“Juzgo que  la posibilidad que brinda el artículo bajo examen, para el caso de reincorporarse el trabajador jubilado al mismo empleador, de extinguir el contrato de trabajo e invocando la situación previsional liberarse de computar como antigüedad el tiempo de servicio posterior al primer cese , en modo alguno impide a las partes - incluso al empleador unilateralmente - apartarse del sistema. [ del voto del Dr. Guillermo Contrera ].-

 

 

“El art. 253 del RCT deviene inaplicable por no encontrarse los hechos a debate encuadrados en el mismo. Por lo que, si bien la cuantificación de la antigüedad del trabajador constituye una cuestión sobre la que las partes han solicitado tutela jurídica en tanto difieren sobre la interpretación que cada una de ellas hace de la normativa de aplicación, el juzgador debe aplicar el derecho que corresponda, sin quedar sujeto a las argumentaciones sobre cuáles son las normas atinentes al caso [SCBA 6-7-84 “Leiva Horacio y Otros c/ SWIFT ARMOUR SA”DT 1984-B, 1436]  del voto de la Dra. Cristina López.-

 

“Interpreto que la citada norma solo regla la opción que tiene el empresario de reducir el monto de la indemnización por despido de un trabajador jubilado reingresante, desconociéndole la antigüedad acumulada en primer período de trabajo, invocando la situación de pasivo en actividad del mismo en la comunicación pertinente” [ del voto de la Dra, Cristina López]

 

 

UN FALLO QUE DELIMITA LA CUESTION

 

El caso de autos viene a resolver – en mi criterio certeramente – el remanido tema del cómputo de antigüedad en la indemnización por despido del trabajador jubilado que reingresado al trabajo con el mismo empleador es cesanteado.-

 

En el transcurso de los últimos treinta años los antecedentes de la cuestión muestran distintas opiniones y soluciones normativas que hacen a la coexistencia del régimen laboral con el previsional.-

 

La regla estatal 18.037 [BO 10/01/69] en su art.71 disponía que el empleado que reúna los requisitos exigidos para obtener la jubilación ordinaria, concedido el beneficio el contrato de trabajo quedará extinguido sin obligación para el empleador del pago de la indemnización por antigüedad que prevean las leyes o estatutos profesionales, norma que constituía un avance del derecho previsional sobre el laboral.

 

Posteriormente con la sanción de la Ley 20744  [ BO 27/9/74] de Contrato de Trabajo la cuestión es abordada en el capítulo VI “De la extinción del contrato de trabajo por muerte del trabajador” estableciendo que en caso de que el trabajador titular de un beneficio previsional volviera a prestar servicios el empleador podrá disponer la extinción del contrato invocando esa situación con obligación de preavisarlo y abonar la indemnización en razón de la antigüedad prevista por el art. 245 o en su caso lo dispuesto por el art. 247 de dicha ley. [ art. 253 texto Dto. 390/76].-

 

A su vez el texto ordenado de la regla 18037 derogaba la norma anterior y en su art. 64 inc. a] establecía que para entrar en el goce del beneficio los afiliados que reunieran los requisitos para el logro de la jubilación ordinaria debían cesar en toda actividad en relación de dependencia. En su inc. b]ordenaba que si reingresaba a cualquier actividad en relación de dependencia se les suspendía el goce del beneficio hasta que cesaran en aquella.-

 

El criterio plasmado en el régimen originario de la regla estatal 18037 eximiendo de indemnización por antigüedad al empleador de un trabajador jubilado era sostenido doctrinariamente por el Profesor Mario Deveali[1] quien fustigó una solución jurisprudencial en sentido contrario adoptada por la Corte de Buenos Aires que reconoció el derecho a la indemnización por despido del trabajador jubilado que ha vuelto a la actividad[1] criterio luego consagrado legislativamente en el citado art. 253 de la LCT.-

 

Despues de la sanción de ésta norma y con fundamento en la disposición del art. 18 de la LCT que establece el principio de los derechos del trabajador en función de la antigüedad, sumando todos los períodos trabajados la justicia del fuero [1]comenzó a acoger favorablemente las indemnizaciones por antigüedad sumando primer y segundo período en el caso del trabajador retornado a la actividad con su anterior empleador.-

 

Tanto la norma del art. 253 de la LCT como las soluciones jurisprudenciales tienen un sustrato económico social cual es evitar que el empleador tomara trabajadores pasivos sin obligación de indemnizar perjudicando las posibilidades de acceso al trabajo de trabajadores en actividad.-

 

Con la sanción de la Ley 24.347 [ BO 29.6.94] se opera un cambio importante ya que agrega un párrafo al art. 253 de la LCT …”en éste supuesto solo se computará como antigüedad el tiempo del servicio posterior al cese”.-

 

Considerando la norma vigente resulta relevante la solución adoptada por el Tribunal en el caso de marras, con el fundamentado voto del Dr. Guillermo Contrera y el aporte del voto respaldatorio de las Dras. Cristina López y Silvia  Magherini.-

 

Lo que el fallo desentraña con toda claridad es que el dispositivo del art. 253 in fine de la LCT no opera automáticamente sino que el empleador debe hacer uso de la facultad legal e invocar para extinguir la relación laboral la condición del trabajador de titular de un beneficio previsional de cualquier régimen.-

 

El Tribunal sostuvo que no habiendo la empleadora invocado la condición de titularidad previsional del actor el despido debe conceptuarse como sin justa causa, vedándole el derecho a modificar la causal introduciendo otra en el escrito judicial de contestación de demanda promovido por el trabajador.-

 

Entendió que el art. 253 de la LCT solo regla un opción del empleador y que si la misma no es expresamente formulada la norma deviene inaplicable y debe estarse a la situación de cualquier trabajador despedido siendo indiferente su condición de pasivo o activo a tales efectos.-

 

Dr. Luis Raffaghelli

Juez del Trabajo

 

 

 

 

 

[1] DEVEALI Mario “El Derecho del Trabajo en su aplicación y sus tendencias” T.I pag. 655 Ed,. Astrea Bs.As. 1983

[1] SCBA fallo del 22.05.73 publicado en TSS I-344

[1] CNAT Sala III del 29.11.76.-